CC 專題："The Public Domain" 怎麼說？

莊庭瑞/文

英文 "The Public Domain" 的中文怎麼說？一般翻譯為「公共領域」，不過「公眾領域」或是「公有領域」也是常見的說法。這些不同的翻譯，意思等同嗎？英文的 "The Public Domain" 的意涵，究竟又是如何？ The Public Domain 一般認為泛指不受到著作權法的限制（或說「保護」）的那些著作，任何人可以自由使用。我國《著作權法》第43條：「著作財產權消滅之著作，除本法另有規定外，任何人均得自由利用。」看來，一般的看法與法律的規定出入似乎不大：著作財產權已經消滅的著作，便進入 The Public Domain 裡，而 The Public Domain 裡面的任何作品，任何人可以自由使用。

不過， The Public Domain 裡面是否包含著不是「著作財產權消滅之著作」，但同樣是任何人可以自由使用的東西？是的。「標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆」等本來就不能是著作權的標的（《著作權法》第9條），當然也沒有「著作財產權消滅」的問題，眾人本來就有自由使用的權利。在著作權的概念以及法律出現之前，便已問世的作品如《西遊記》，更是沒有著作權的問題。過了保護年限的專利，大眾也是可以自由使用的。眾人所用的自然語言（台灣南島語言、華語、英文等），當然也要屬於 The Public Domain，不然連彼此溝通都有問題了。除了這些， The Public Domain 還包括哪些？每個人身上都有的共同人類基因，是屬於 The Public Domain 嗎？原住民族的傳統歌謠呢？

另一方面，著作權法第43條裡的「除本法另有規定」，是否也是一些限制，讓歸入 The Public Domain 的著作，不能被眾人任意使用？著作權法第18條：「著作人死亡或消滅者，關於其著作人格權之保護，視同生存或存續，任何人不得侵害。」這不就是說，即使著作財產權已經消滅的著作，使用上仍然不能侵犯其著作人格權，不可「以歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其著作之內容、形式或名目致損害其名譽」（《著作權法》第17條）。如果有人改寫《老殘遊記》，惡搞出幾篇外傳，原作者劉鶚的後代是否可以主張著作人格權受到侵害？另外，著作權法逐年演化，「另有規定」如果越來越多，第43條所說的「自由利用」的方式，不也就越來越少？而 The Public Domain 的範圍，是否也就縮水了？

這些困擾人的問題，指出了要清楚說明 The Public Domain 的界線與內涵，並不是一件簡單的工作；眾人對 The Public Domain 的認知，必然也有差異。而這些差異，部份也反應在 "The Public Domain" 的中文譯詞：「公共領域」、「公眾領域」、以及「公有領域」。這裡我們不打算對 The Public Domain 的意涵，作深入的討論，但希望對 "The Public Domain" 中文譯名，作一些語意上的考察。

檢索「全國法規資料庫」[1]，「公共領域」、「公眾領域」、「公有領域」三項名詞都未出現在中央法規的名稱或是法條內容，所以它們不是既有定義的法律專有名詞。近一步查詢「法學資料檢索系統」[2]，發現最高行政法院判決書有兩處使用「公共領域」（裁判案由：發明專利舉發、公平交易法），有兩處使用「公眾領域」（裁判案由：發明專利舉發），「公有領域」並未出現。 另外，智慧財產法院裁判書裡，「公共領域」出現七次（裁判案由：違反著作權法、侵害著作權有關財產權爭議、新型專利舉發），「公眾領域」出現兩次（裁判案由：新型專利舉發），「公有領域」沒有出現。「公共領域」比「公眾領域」常見於判決書，但這是一個比較貼切的翻譯嗎？

The Public Domain 裡的著作，任何人均得自由利用；但是這些沒有著作財產權的著作，也不能被任何人再據為己有（或說「再度保護」）[3]，不讓別人使用。若強要以財產的觀念看待，歸在 The Public Domain 裡的著作，到底是誰人所有？以下我們試著以台灣的法律用語，作修辭上的考量（不論法律上的意涵）。首先，The Public Domain 裡的著作，並不能以「無主物」看待。無主物先佔先贏[4]；成為私有財產後，除占有者之外，它不能再被自由使用。它也不是「共有物」[5]；共有物的處分，要共有人全體之同意，這顯然不是「任何人均得自由利用」的意思。它是「公有物」嗎[6]？「公有」具有國家所有或是政府所有的意思；「公有物」的概念也不合適。

「共有」或是「公有」，並不能精確表達 The Public Domain 的概念。The Public Domain 的概念，不是「無人所有」，不是「共同所有」、也不是「公共所有」。「公眾所有」的概念，倒是較為接近。《著作權法》第3條定義「公眾」為「指不特定人或特定之多數人。但家庭及其正常社交之多數人，不在此限。」另外，英文 "Public License" 一般翻譯為「公眾授權」，指對不特定人的授權。所以 "The Public Domain" 翻譯為「公眾領域」，意旨為不特定人皆可接近使用的領域，應該算是貼切。

這領域裡的東西，都不是特定人的；任何人可以自由使用，不用懼怕會誤用了他人的財產，侵害了他人的權利。而且，這領域裡的東西，任何人自己就可以決定是否使用，或是如何使用，不需要他人、政府、或是國家的同意。這不是共有的領域，也不是公有的領域，這是眾有的領域。這是公眾領域。

[1] 全國法規資料庫。
[2] 法學資料檢索系統。
[3] Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works, article 18, "If, however, through the expiry of the term of protection which was previously granted, a work has fallen into the public domain of the country where protection is claimed, that work shall not be protected anew."
[4] 《民法》第802條，「以所有之意思，占有無主之動產者，除法令另有規定外，取得其所有權。」
[5] 《民法》第819條，「各共有人，得自由處分其應有部分。共有物之處分、變更、及設定負擔，應得共有人全體之同意。」
[6] 《土地法》第4條，「本法所稱公有土地，為國有土地、直轄市有土地、縣 (市) 有土地或鄉 (鎮、市) 有之土地。」；《國有財產法》第4條，「國有財產區分為公用財產與非公用財產兩類。左列各種財產稱為公用財產：一、公務用財產：各機關、部隊、學校、辦公、作業及宿舍使用之國有財產均屬之。二、公共用財產：國家直接供公共使用之國有財產均屬之。三、事業用財產：國營事業機關使用之財產均屬之。但國營事業為公司組織者，僅指其股份而言。非公用財產，係指公用財產以外可供收益或處分之一切國有財產。」；《文化創意產業發展法》第21條，「為促進文化創意產業之發展，政府得以出租、授權或其他方式，提供其管理之圖書、史料、典藏文物或影音資料等公有文化創意資產。但不得違反智慧財產權相關法令規定。……公有文化創意資產之出租、授權、收益保留及其他相關事項之辦法或自治法規，由中央目的事業主管機關、直轄市或縣（市）主管機關定之。」